2014年司法考試刑法專題解讀 刑法輪都包括什麼

1、刑法概說

2、刑法的淵源

3、刑法的機能

4、解釋的效力

5、解釋的態度

6、解釋的理由

7、歷史解釋

方法/步驟

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刑法概說：刑法=犯罪+刑罰。刑法是規定犯罪與刑罰的法律規範的總稱。

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（一）刑法的淵源1.刑法典。注意：刑法典包括刑法修正案，至今刑法修正案共有八個。2、.單行刑法。這是指國家在刑法典之外單獨針對某一類犯罪規定的刑法規範。【注意】至今單行刑法只有一個：1998年12月全國人大常委會《關於懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》。3.附屬刑法。這是指附帶規定在經濟法、行政法等非刑事法律中的犯罪和刑罰規範。有些國家的法律有此做法。在我國，只有刑法典有權規定犯罪和刑罰，因此我國目前沒有附屬刑法。

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（二）刑法的機能：1、.規制機能。這是指刑法既是行爲規範，又是裁判規範，既規制人們的行爲，又規制法官的裁判活動。2.法益保護機能。這是指刑法通過懲治犯罪來保護法益。3.權利保障機能。這是指根據罪刑法定原則，對犯罪人只能根據刑法規定來處罰，應當保障其合法權利。刑法不僅是“善良人的大憲章”，也是“犯罪人的大憲章”。

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刑法的解釋：刑法學主要是對刑法條文的解釋學。因此，刑法的解釋歷來是司法考試重點。

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（一）解釋的效力:：1．立法解釋：全國人大常委會所作的解釋。【注意1】刑法修正案屬於立法，不屬於立法解釋，它是刑法典本身的內容。【注意2】刑法典中的解釋性規定不屬於立法解釋。例如，刑法第93條規定，“本法所稱國家工作人員，是指國家機關中從事公務的人員”，這不屬於立法解釋，而是刑法典的內容。2．司法解釋：由最高人民法院或最高人民檢察院所作的解釋。3．學理解釋：學術機構或學者個人的解釋。【效力等級】立法解釋>司法解釋>學理解釋

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解釋的態度：1．就解釋的靈活性而言，應堅持嚴格解釋和靈活解釋相結合。所謂嚴格解釋，是指必須嚴格遵循罪刑法定原則來解釋；所謂靈活解釋，是指在遵循罪刑法定原則的前提下，可以根據社會發展需要靈活地闡明法律的含義。2．就解釋的目標而言，應堅持客觀解釋，而非主觀解釋。所謂主觀解釋，是指解釋的目標是探求立法原意或立法者主觀意思；所謂客觀解釋，是指解釋的目標是探求法律的現時的客觀含義。刑法條文一旦頒佈，便脫離了立法者，具有了獨立的生命。對刑法的解釋，不應刻舟求劍，而應根據社會發展探求刑法條文當下的含義。【注意】存疑有利於被告人的原則不是解釋法律的原則，而是解決懸疑事實的原則。在事實不清、存在疑問時，應根據有利於被告人的原則認定事實。在解釋法律含義時，不應該也不可能一味按照有利於被告人的原則來解釋，否則理論研究就沒有必要了。微信law-book舉例，例如，甲殺死仇人乙後，發現乙的錢包，便拿走錢包。案件事實很清楚，但甲的取財行爲符合盜竊罪的法律規定還是符合侵佔罪的法律規定，存在疑問。對此，需要對理論深入研究，而不能根據有利於被告人原則一味定侵佔罪。

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解釋的態度：1．就解釋的靈活性而言，應堅持嚴格解釋和靈活解釋相結合。所謂嚴格解釋，是指必須嚴格遵循罪刑法定原則來解釋；所謂靈活解釋，是指在遵循罪刑法定原則的前提下，可以根據社會發展需要靈活地闡明法律的含義。2．就解釋的目標而言，應堅持客觀解釋，而非主觀解釋。所謂主觀解釋，是指解釋的目標是探求立法原意或立法者主觀意思；所謂客觀解釋，是指解釋的目標是探求法律的現時的客觀含義。刑法條文一旦頒佈，便脫離了立法者，具有了獨立的生命。對刑法的解釋，不應刻舟求劍，而應根據社會發展探求刑法條文當下的含義。【注意】存疑有利於被告人的原則不是解釋法律的原則，而是解決懸疑事實的原則。在事實不清、存在疑問時，應根據有利於被告人的原則認定事實。在解釋法律含義時，不應該也不可能一味按照有利於被告人的原則來解釋，否則理論研究就沒有必要了。微信law-book舉例，例如，甲殺死仇人乙後，發現乙的錢包，便拿走錢包。案件事實很清楚，但甲的取財行爲符合盜竊罪的法律規定還是符合侵佔罪的法律規定，存在疑問。對此，需要對理論深入研究，而不能根據有利於被告人原則一味定侵佔罪。

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4． 歷史解釋。這是指根據歷史的、發展的眼光從歷史沿革的角度爲解釋的結論提供合理性，這不同於探求立法原意的主觀解釋。例如，1979年舊刑法第183條將遺棄罪規定在妨害婚姻家庭罪一章中，其中行爲主體也即“扶養義務人”僅限於婚姻家庭成員之間。而1997年新刑法第261條將遺棄罪規定在侵犯公民人身權利、民主權利罪一章，那麼，“扶養義務人”就不限於婚姻家庭成員之間，兒童福利院的院長也可成爲遺棄罪的主體。